在以動產(chǎn)設備作為租賃物的融資租賃交易中，不少出租人遇到過租賃物屬于海關監(jiān)管物的情況。實務中，關于海關監(jiān)管物作為租賃物時，出租人可能提出的疑問包括：在未經(jīng)海關許可的情況下，海關監(jiān)管物能否作為租賃物？直接以海關監(jiān)管物作為租賃物，出租人面臨的合規(guī)風險有哪些？違反《海關法》直接以海關監(jiān)管物作為租賃物的，融資租賃合同是否有效？出租人如何合法合規(guī)的開展以海關監(jiān)管物作為租賃物的融資租賃交易？

　　本文中，筆者將對海關監(jiān)管物開展融資租賃交易的合法合規(guī)性問題作出探討。

　　一、什么是海關監(jiān)管物

　　《海關法》（2021年修正）第23條規(guī)定：“進口貨物自進境起到辦結海關手續(xù)止，出口貨物自向海關申報起到出境止，過境、轉運和通運貨物自進境起到出境止，應當接受海關監(jiān)管。”

　　《海關進出口貨物減免稅管理辦法》第4條規(guī)定：“減免稅申請人按照有關進出口稅收優(yōu)惠政策的規(guī)定申請減免稅進出口相關貨物，應當在貨物申報進出口前，取得相關政策規(guī)定的享受進出口稅收優(yōu)惠政策資格的證明材料，并憑以下材料向主管海關申請辦理減免稅審核確認手續(xù)：（一）《進出口貨物征免稅申請表》；（二）事業(yè)單位法人證書或者國家機關設立文件、社會團體法人登記證書、民辦非企業(yè)單位法人登記證書、基金會法人登記證書等證明材料；（三）進出口合同、發(fā)票以及相關貨物的產(chǎn)品情況資料�！钡�15條規(guī)定：“在海關監(jiān)管年限內(nèi)，減免稅申請人應當于每年6月30日（含當日）以前向主管海關提交《減免稅貨物使用狀況報告書》，報告減免稅貨物使用狀況。超過規(guī)定期限未提交的，海關按照有關規(guī)定將其列入信用信息異常名錄。/減免稅申請人未按照前款規(guī)定報告其減免稅貨物使用狀況，向海關申請辦理減免稅審核確認、減免稅貨物稅款擔保、減免稅貨物后續(xù)管理等相關業(yè)務的，海關不予受理。減免稅申請人補報后，海關可以受理�！�

　　綜合上述規(guī)定，我國法律體系下的海關監(jiān)管物，主要包括進口手續(xù)辦理完畢之前的進口貨物，出境前的出口貨物，入境至出境期間的過境、轉運和通運貨物，在海關監(jiān)管期內(nèi)的減稅、免稅貨物。而融資租賃交易中涉及的海關監(jiān)管物一般為在海關監(jiān)管期內(nèi)的減稅、免稅貨物。為避免歧義，文本討論的海關監(jiān)管物為海關監(jiān)管期內(nèi)的減稅、免稅貨物。

　　二、海關監(jiān)管物開展融資租賃交易的合法合規(guī)性分析

　�。ㄒ唬逗ｊP法》等關于海關監(jiān)管物所有權轉移的相關要求概覽

　　《海關法》（2021年修正）第37條第1款規(guī)定：“海關監(jiān)管貨物，未經(jīng)海關許可，不得開拆、提取、交付、發(fā)運、調換、改裝、抵押、質押、留置、轉讓、更換標記、移作他用或者進行其他處置。”由此可知，除經(jīng)海關許可，海關監(jiān)管貨物不得進行轉讓和交付。第57條第2款規(guī)定：“依照前款規(guī)定減征或者免征關稅進口的貨物，只能用于特定地區(qū)、特定企業(yè)或者特定用途，未經(jīng)海關核準并補繳關稅，不得移作他用�！比糇赓U物屬于海關監(jiān)管物的，在回租交易中，承租人向出租人轉讓租賃物所有權的交易步驟涉及上述“轉讓”問題。即使在直租交易中，由承租人完成租賃物減稅、免稅的申報手續(xù)后，未經(jīng)海關審批開展直租交易的，仍然存在“處置”海關監(jiān)管物問題。綜上，若嚴格執(zhí)行《海關法》上述規(guī)定的，在未經(jīng)海關許可的情況下，海關監(jiān)管物不得辦理融資租賃交易。

　　《海關進出口貨物減免稅管理辦法》第14條規(guī)定：“除海關總署另有規(guī)定外，進口減免稅貨物的監(jiān)管年限為：（一）船舶、飛機：8年；（二）機動車輛：6年；（三）其他貨物：3年。/監(jiān)管年限自貨物進口放行之日起計算。/除海關總署另有規(guī)定外，在海關監(jiān)管年限內(nèi)，減免稅申請人應當按照海關規(guī)定保管、使用進口減免稅貨物，并依法接受海關監(jiān)管。”第20條規(guī)定：“減免稅貨物海關監(jiān)管年限屆滿的，自動解除監(jiān)管。/對海關監(jiān)管年限內(nèi)的減免稅貨物，減免稅申請人要求提前解除監(jiān)管的，應當向主管海關提出申請，并辦理補繳稅款手續(xù)。進口時免予提交許可證件的減免稅貨物，按照國家有關規(guī)定需要補辦許可證件的，減免稅申請人在辦理補繳稅款手續(xù)時還應當補交有關許可證件。有關減免稅貨物自辦結上述手續(xù)之日起，解除海關監(jiān)管。/減免稅申請人可以自減免稅貨物解除監(jiān)管之日起1年內(nèi)，向主管海關申領《中華人民共和國海關進口減免稅貨物解除監(jiān)管證明》�！钡�24條規(guī)定：“在海關監(jiān)管年限內(nèi)，減免稅申請人要求以減免稅貨物向銀行或者非銀行金融機構辦理貸款抵押的，應當向主管海關提出申請，隨附相關材料，并以海關依法認可的財產(chǎn)、權利提供稅款擔保。/主管海關應當對減免稅申請人提交的申請材料是否齊全、有效，填報是否規(guī)范等進行審核，必要時可以實地了解減免稅申請人經(jīng)營狀況、減免稅貨物使用狀況等相關情況。經(jīng)審核符合規(guī)定的，主管海關應當制發(fā)《中華人民共和國海關準予辦理減免稅貨物貸款抵押通知書》；不符合規(guī)定的，應當制發(fā)《中華人民共和國海關不準予辦理減免稅貨物貸款抵押通知書》。/減免稅申請人不得以減免稅貨物向銀行或者非銀行金融機構以外的自然人、法人或者非法人組織辦理貸款抵押�！庇捎凇逗ｊP進出口貨物減免稅管理辦法》明確規(guī)定了各類貨物的海關監(jiān)管年限，且對減免稅申請人以減免稅貨物辦理抵押貸款的方式也作出了規(guī)定，筆者理解，若出租人擬辦理融資租賃交易的租賃物尚在海關監(jiān)管年限內(nèi)的，應當向海關提出申請，經(jīng)核準后辦理。

　　（二）綜合保稅區(qū)內(nèi)企業(yè)開展海關監(jiān)管物融資租賃交易的特殊規(guī)定

　　《海關綜合保稅區(qū)管理辦法》第5條規(guī)定：“區(qū)內(nèi)企業(yè)可以依法開展以下業(yè)務：（一）研發(fā)、加工、制造、再制造；（二）檢測、維修；（三）貨物存儲；（四）物流分撥；（五）融資租賃；（六）跨境電商；（七）商品展示；（八）國際轉口貿(mào)易；（九）國際中轉；（十）港口作業(yè)；（十一）期貨保稅交割；（十二）國家規(guī)定可以在區(qū)內(nèi)開展的其他業(yè)務。”第12條規(guī)定：“除法律法規(guī)另有規(guī)定外，下列貨物從境外進入綜合保稅區(qū)，海關免征進口關稅和進口環(huán)節(jié)稅：（一）區(qū)內(nèi)生產(chǎn)性的基礎設施建設項目所需的機器、設備和建設生產(chǎn)廠房、倉儲設施所需的基建物資；（二）區(qū)內(nèi)企業(yè)開展本辦法第五條所列業(yè)務所需的機器、設備、模具及其維修用零配件；（三）綜合保稅區(qū)行政管理機構和區(qū)內(nèi)企業(yè)自用合理數(shù)量的辦公用品。/自國務院批準設立綜合保稅區(qū)之日起，從境外進入綜合保稅區(qū)的區(qū)內(nèi)企業(yè)自用機器、設備按照前款規(guī)定執(zhí)行。”第13條規(guī)定：“本辦法第十二條所列貨物的監(jiān)管年限，參照進口減免稅貨物的監(jiān)管年限管理，監(jiān)管年限屆滿的自動解除監(jiān)管；監(jiān)管年限未滿企業(yè)申請?zhí)崆敖獬O(jiān)管的，參照進口減免稅貨物補繳稅款的有關規(guī)定辦理，屬于許可證件管理的應當取得有關許可證件。”根據(jù)上述規(guī)定，若出租人、承租人均屬于綜合保稅區(qū)內(nèi)企業(yè)的，則可以直接以符合《海關綜合保稅區(qū)管理辦法》第12條規(guī)定的機器、設備開展融資租賃交易。

　�。ㄈ└鞯睾ｊP關于開展海關監(jiān)管物融資租賃交易的政策文件梳理

　　1. 設立在特殊海關監(jiān)管區(qū)域內(nèi)的融資租賃公司開展海關監(jiān)管物融資租賃交易的政策文件概覽

　　隨著國家對貿(mào)易轉型升級、融資租賃業(yè)務的重視，在特殊海關監(jiān)管區(qū)域（即自由貿(mào)易試驗區(qū)）內(nèi)就海關監(jiān)管物進行融資租賃逐漸被允許。例如，《關于在中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)開展融資租賃業(yè)務的公告》（上海海關公告2014年第12號，以下簡稱《上海海關公告》）第1條規(guī)定：“開展融資租賃業(yè)務應當符合以下條件：（一）在試驗區(qū)內(nèi)設立開展融資租賃業(yè)務的企業(yè)或者開展融資租賃業(yè)務的企業(yè)在試驗區(qū)內(nèi)設立的項目子公司（以下統(tǒng)稱‘融資租賃企業(yè)’）；（二）經(jīng)相關政府主管部門批準，取得融資租賃業(yè)務資格；（三）在試驗區(qū)海關機構辦理報關單位注冊登記手續(xù)�！钡�2款規(guī)定：“融資租賃企業(yè)作為出租人向境內(nèi)外承租企業(yè)出租融資租賃貨物，應當按照海關特殊監(jiān)管區(qū)域關于貨物監(jiān)管的相關規(guī)定向試驗區(qū)主管海關（以下簡稱‘主管海關’）辦理申報手續(xù)�！�

　　《拱北海關關于中國（廣東）自由貿(mào)易試驗區(qū)橫琴新區(qū)片區(qū)融資租賃業(yè)務的公告》（拱北海關公告2015年第6號）、《允許企業(yè)在安徽省特殊區(qū)域內(nèi)開展“融資租賃”業(yè)務相關事宜公告》（合肥海關公告2015年第2號）、《廈門海關轄區(qū)內(nèi)就海關特殊監(jiān)管區(qū)域開展融資租賃業(yè)務相關事宜公告》（廈門海關公告2015年第17號）、《福州海關關于在中國（福建）自由貿(mào)易試驗區(qū)福州片區(qū)的海關特殊監(jiān)管區(qū)域和平潭綜合實驗區(qū)開展融資租賃業(yè)務的公告》（福州海關公告2015年第9號）、《對天津海關特殊監(jiān)管區(qū)內(nèi)開展融資租賃業(yè)務相關事宜公告》（天津海關公告2014年第19號）、《青島關區(qū)內(nèi)海關特殊監(jiān)管區(qū)域開展融資租賃業(yè)務相關事宜公告》（青島海關公告2014年第9號）也有類似規(guī)定。

　　綜合上述規(guī)定，若出租人希望開展海關監(jiān)管物融資租賃交易的，可以參照上述規(guī)定，以在特殊海關監(jiān)管區(qū)域內(nèi)設立項目子公司的方式開展交易。

　　2. 設立在特殊海關監(jiān)管區(qū)域內(nèi)的融資租賃公司就海關監(jiān)管物辦理海關異地委托監(jiān)管的政策文件概覽

　　依照前文介紹的政策文件，融資租賃公司在海關監(jiān)管區(qū)域內(nèi)，就海關監(jiān)管物開展融資租賃交易的，一般將由海關監(jiān)管區(qū)域主管海關進行監(jiān)管。但是，若租賃物為飛機、船舶等需要移動的設備，租賃物顯然無法僅在海關監(jiān)管區(qū)域使用。目前，全部部分地區(qū)存在允許海關監(jiān)管物異地委托監(jiān)管的政策支持文件。即出租人在某一海關監(jiān)管區(qū)域內(nèi)設立項目子公司、開展融資租賃交易后，可向屬地海關申請委托異地海關對租賃物實施監(jiān)管。

　�。ㄋ模┪唇�(jīng)海關審批開展融資租賃交易的，可能面臨海關的行政處罰

　　《海關行政處罰實施條例》第18條第1款規(guī)定：“有下列行為之一的，處貨物價值5%以上30%以下罰款，有違法所得的，沒收違法所得：（一）未經(jīng)海關許可，擅自將海關監(jiān)管貨物開拆、提取、交付、發(fā)運、調換、改裝、抵押、質押、留置、轉讓、更換標記、移作他用或者進行其他處置的；（二）未經(jīng)海關許可，在海關監(jiān)管區(qū)以外存放海關監(jiān)管貨物的；（三）經(jīng)營海關監(jiān)管貨物的運輸、儲存、加工、裝配、寄售、展示等業(yè)務，有關貨物滅失、數(shù)量短少或者記錄不真實，不能提供正當理由的；（四）經(jīng)營保稅貨物的運輸、儲存、加工、裝配、寄售、展示等業(yè)務，不依照規(guī)定辦理收存、交付、結轉、核銷等手續(xù)，或者中止、延長、變更、轉讓有關合同不依照規(guī)定向海關辦理手續(xù)的；（五）未如實向海關申報加工貿(mào)易制成品單位耗料量的；（六）未按照規(guī)定期限將過境、轉運、通運貨物運輸出境，擅自留在境內(nèi)的；（七）未按照規(guī)定期限將暫時進出口貨物復運出境或者復運進境，擅自留在境內(nèi)或者境外的；（八）有違反海關監(jiān)管規(guī)定的其他行為，致使海關不能或者中斷對進出口貨物實施監(jiān)管的。”據(jù)此，若承租人未經(jīng)海關審批，以海關監(jiān)管物與出租人開展融資租賃交易的，或雖然出租人就海關監(jiān)管物開展融資租賃交易時經(jīng)過審批，但將租賃物移動至海關監(jiān)管區(qū)域外未經(jīng)海關審批的，均有可能面臨海關處罰。

　　例如，《中華人民共和國重慶海關行政處罰決定書》（渝關緝罰字〔2018〕0004號）載明，2016年11月2日，某承租人與某融資租賃公司簽訂了一份編號為：CTFL-2016-036-HZ的融資租賃合同（回租類）。但該設備仍由當事人使用并用于原定用途。2017年12月4日，某承租人與某融資租賃公司，將“玻纖布處理機”不再作為租賃標的物，恢復海關監(jiān)管。未經(jīng)海關許可，擅自將減免稅貨物以售后回租的形式進行融資租賃，該行為違反了《中華人民共和國海關法》第三十七條、《中華人民共和國海關進出口貨物減免稅管理辦法》第二十六條之規(guī)定。重慶海關據(jù)此對某承租人作出了行政處罰決定。值得注意的是，在上述案例中，可能存在出租人、承租人發(fā)現(xiàn)了未經(jīng)審批以海關監(jiān)管物開展融資租賃交易面臨的違法問題，主動變更了融資租賃合同，不再將海關監(jiān)管物作為租賃物，但仍然未能避免海關處罰。

　　又如，《中華人民共和國紹興海關行政處罰決定書》（杭紹關緝違字〔2018〕011號）載明，2012年10月23日，某承租人在未主動向海關報明且未經(jīng)海關許可的情況下將上述4臺減免稅設備向某融資租賃公司融資租賃直至案發(fā)。融資租賃期間減免稅設備一直由當事人自用。某承租人未經(jīng)海關許可，擅自將減免稅設備融資租賃的行為，違反了《中華人民共和國海關法》第三十七條第一款之規(guī)定，構成了《中華人民共和國海關法》第八十六條第（十）項和《中華人民共和國海關行政處罰實施條例》第十八條第一款第（一）項所列的違反海關監(jiān)管規(guī)定的行為。紹興海關據(jù)此對某承租人作出了行政處罰決定。

　　再如，《中華人民共和國臺州海關行政處罰決定書》（臺關緝違字〔2016〕3號）載明，2010年3月25日，某承租人向臺州海關申請征免性質鼓勵項目的MCC1513數(shù)控臥式鏜銑加工中心一臺獲得海關核發(fā)的《進出口貨物征免稅證明》，憑此于2010年7月29日，向北侖海關申報免稅進口原產(chǎn)國日本的MCC1513數(shù)控臥式鏜銑加工中心一臺，CIF成交價格64666600日元。此后，某承租人以上述設備與某融資租賃公司開展某承租人。某承租人未經(jīng)海關許可，擅自處置海關監(jiān)管貨物，其行為違反《中華人民共和國海關法》第八十六條第（十）項之規(guī)定，構成《中華人民共和國海關行政處罰實施條例》第十八條第一款第（一）項規(guī)定的違規(guī)行為。臺州海關據(jù)此對某承租人作出了行政處罰決定。

　　需要進一步說明的是，若出租人不是設立在特殊海關監(jiān)管區(qū)域內(nèi)的融資租賃公司，其向海關申請開展以海關監(jiān)管物作為融資租賃交易的，海關是否準予交易，似乎存在一定的不確定因素。海關總署在《海關總署關稅征管司關于銀河公司以減免稅設備進行融資租賃問題的批復》（稅管函〔2004〕56號）中，同意某金融租賃公司與某承租人以海關監(jiān)管物開展融資租賃交易。但是，在《海關總署關稅征管司關于廣東冠豪新技術股份有限公司出售減免稅設備后再以融資租賃方式租回有關問題的復函》（稅管函〔2007〕263號）中，海關總署則認為，考慮到冠豪公司一旦將進口減免稅設備出售給南方公司后，由于南方公司不是海關管理相對人，如果南方公司違法處置減免稅設備，海關既難以對南方公司進行處罰，對冠豪公司的處理在法律上也存在較大困難。因此對于冠豪公司將其進口減免稅出售給南方公司后再以融資租賃方式租回自用的申請，請你關根據(jù)《中華人民共和國海關法》和《中華人民共和國進出口關稅條例》的有關規(guī)定，要求冠豪公司在出售減免稅設備給南方公司前必須先補繳減免稅設備剩余監(jiān)管年限內(nèi)的稅款并辦理解除監(jiān)管手續(xù)。在冠豪公司未補繳稅款前，你關不得同意冠豪公司將減免稅設備出售給南方公司。