金融租賃公司，系指經(jīng)銀保監(jiān)會批準，以經(jīng)營融資租賃業(yè)務為主的非銀行金融機構[1]。隨著2015年國務院辦公廳《關于加快融資租賃業(yè)發(fā)展的指導意見》（國辦發(fā)〔2015〕68號）的發(fā)布，在我國政府政策的大力支持和引導以及我國實體經(jīng)濟發(fā)展對融資租賃服務的旺盛需求的雙重刺激下，融資租賃行業(yè)取得了飛速的發(fā)展，融資租賃業(yè)市場規(guī)模不斷擴大、競爭力水平也在不斷提升。然而，由于金融租賃公司系經(jīng)銀保監(jiān)會批準的“非銀行金融機構”，基于其“非銀行金融機構”的特殊屬性，從其設立開始，幾乎一舉一動都受到監(jiān)管機構的監(jiān)管，包括但不限于其發(fā)起設立、公司變更（如公司名稱、組織形式、經(jīng)營范圍、注冊資本、股權等變更）、可從事的業(yè)務范圍、高管選任、租賃物范圍、關聯(lián)交易、客戶集中度、資本充足率等等�？梢哉f，監(jiān)管涉及金融租賃公司的方方面面。

近年來，在金融租賃公司大力開展業(yè)務的同時，也常常因為忽視了監(jiān)管要求導致觸碰監(jiān)管雷區(qū)，各地銀（保）監(jiān)局對金融租賃公司的處罰經(jīng)常見諸媒體和報端，且值得關注的是，相關罰單存在對金融租賃公司過往年度違規(guī)行為的回溯性處罰情形。因此，金融租賃公司作為我國法律體系下持牌開展融資租賃業(yè)務的主力軍，在充分發(fā)揮其市場主體角色，積極開展融資租賃業(yè)務、服務實體經(jīng)濟發(fā)展、促進經(jīng)濟穩(wěn)定增長和轉型升級的同時，如何做到“忙而不亂”、審慎合規(guī)地經(jīng)營，也是金融租賃公司需要認真關注和研究的課題。

由于監(jiān)管涉及金融租賃公司的方方面面，本文并非旨在對金融租賃公司的合規(guī)監(jiān)管面面俱到的羅列，而是基于我們對近年來各地銀（保）監(jiān)局對金融租賃公司作出的30余個處罰決定的梳理，對我們歸納總結發(fā)現(xiàn)的金融租賃公司日常經(jīng)營中容易“觸雷”的幾大合規(guī)問題進行分析，方便金融租賃公司對該等高發(fā)的合規(guī)問題進行“掃雷”，同時，也希望以此文引起金融租賃公司在其日常管理和經(jīng)營中對合規(guī)問題的更多關注，健康、審慎、合規(guī)地運營，避免監(jiān)管處罰。

不越雷池，恪守業(yè)務范圍

處罰回顧

回顧近三年銀保監(jiān)會和各地方銀（保）監(jiān)局對金融租賃公司作出的處罰決定可以發(fā)現(xiàn)，部分金融租賃公司曾因辦理融資租賃業(yè)務時違規(guī)搭售理財產(chǎn)品、違規(guī)開展利率掉期衍生產(chǎn)品交易、違規(guī)向地方政府或平臺公司提供融資等種種原因而受到金額不等的罰款，并被要求責令整改。

合規(guī)要求

根據(jù)《金融租賃公司管理辦法》（“管理辦法”）第二十六條和第二十七條的規(guī)定，金融租賃公司經(jīng)銀保監(jiān)會批準后可以開展如下業(yè)務：

基于上述規(guī)定，金融租賃公司開展上表列明的業(yè)務以及其他本外幣業(yè)務時，均需獲得銀保監(jiān)會批準。金融租賃公司在開展業(yè)務前，應注意核查和確認相關業(yè)務是否屬于需經(jīng)銀保監(jiān)會或其他相關監(jiān)管機構批準的業(yè)務。以開展衍生品交易業(yè)務為例，根據(jù)《銀行業(yè)金融機構衍生產(chǎn)品交易業(yè)務管理暫行辦法》第二條的規(guī)定，該辦法不僅適用于銀行業(yè)金融機構，同時適用于金融租賃公司；同時該辦法第六條規(guī)定，相關金融機構開辦衍生產(chǎn)品交易業(yè)務時，需經(jīng)銀保監(jiān)會批準。因此，金融租賃公司如擬開辦開展衍生品交易業(yè)務，應在獲得銀保監(jiān)會批準后開展，否則將面臨違規(guī)經(jīng)營風險。

法律后果

我們將從兩個方面就金融租賃公司超范圍經(jīng)營的法律后果進行分析：

金融租賃公司超范圍經(jīng)營需依法經(jīng)銀保監(jiān)會批準的業(yè)務，金融租賃公司可能受到如下處罰：

責令限期整改；

非法從事銀行業(yè)金融機構的業(yè)務活動的，由銀保監(jiān)會予以取締；構成犯罪的，依法追究刑事責任；尚不構成犯罪的，沒收違法所得，違法所得五十萬元以上的，并處違法所得一倍以上五倍以下罰款；沒有違法所得或者違法所得不足五十萬元的，處五十萬元以上二百萬元以下罰款；

違反規(guī)定從事未經(jīng)批準或者未備案的業(yè)務活動的，責令改正；有違法所得的，沒收違法所得，違法所得五十萬元以上的，并處違法所得一倍以上五倍以下罰款；沒有違法所得或者違法所得不足五十萬元的，處五十萬元以上二百萬元以下罰款；情節(jié)特別嚴重或者逾期不改正的，可以責令停業(yè)整頓或者吊銷其經(jīng)營許可證；構成犯罪的，依法追究刑事責任；

根據(jù)具體情況，還可對直接負責的董事、高管和其他責任人給與紀律處分、警告、處以五萬以上五十萬以下的罰款、取消其任職資格、一定期限或終身限制其從事銀行業(yè)工作等一項或多項措施。

金融租賃公司超范圍經(jīng)營而簽署的業(yè)務合同的法律效力。

判斷金融租賃公司超范圍經(jīng)營而簽署的業(yè)務合同的法律效力時，關鍵在于判斷超范圍經(jīng)營是否構成《中華人民共和國合同法》第五十二條所列的無效事由，尤其是是否“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”。

根據(jù)《最高人民法院關于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（一）》第十條，“當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外”。根據(jù)《最高人民法院關于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》第十四條，合同法第五十二條所列“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”是指效力性強制性規(guī)定，從而，合同違反法律、行政法規(guī)的管理型強制性規(guī)定并不導致合同無效。

為判斷金融租賃公司超范圍經(jīng)營訂立的業(yè)務合同的效力，需判斷關于金融租賃公司相關超范圍經(jīng)營的業(yè)務是否違反了相關的效力性強制性規(guī)范。結合《最高人民法院關于印發(fā)<全國法院民商事審判工作會議紀要>的通知》（“九民紀要”）第30條，強制性規(guī)定涉及金融安全、市場秩序、國家宏觀政策等公序良俗的，應當認定為“效力性強制性規(guī)范”。我們認為，如果金融租賃公司超范圍經(jīng)營從事需經(jīng)依法批準的業(yè)務而簽訂的合同，在司法裁判中可能被認定為合同無效，但具體情況仍需根據(jù)九民紀要精神就超范圍從事的實際業(yè)務所侵犯的法益類型、違法行為的法律后果以及交易安全保護等諸多因素來具體認定。

基于上述規(guī)定和分析，金融租賃公司超經(jīng)營范圍從事需經(jīng)依法批準/備案的業(yè)務，一方面可能會因違反監(jiān)管規(guī)定而受到銀保監(jiān)會的處罰，另一方面可能會因構成對“效力性強制性規(guī)范”的違反而導致相關業(yè)務合同被認定為無效合同，導致相應的合規(guī)問題風險和業(yè)務經(jīng)營風險。

適格審查，做好租賃物管理

處罰回顧

回顧近三年銀保監(jiān)會和各地方銀（保）監(jiān)局對金融租賃公司作出的處罰決定可以發(fā)現(xiàn)，部分金融租賃公司曾因租賃物不符合監(jiān)管規(guī)定、或?qū)Σ粍赢a(chǎn)租賃物未辦理權屬轉移登記、或以公益性資產(chǎn)作為租賃物違規(guī)提供融資等種種原因而被罰款，并被要求責令整改。

合規(guī)要求

租賃物的適格性

根據(jù)管理辦法第四條，“適用于融資租賃交易的租賃物為固定資產(chǎn)，銀監(jiān)會另有規(guī)定的除外”。根據(jù)《企業(yè)會計準則第4號—固定資產(chǎn)》第三條，“固定資產(chǎn)”為具備一定特征的“有形資產(chǎn)”。因此，金融租賃公司可就包括不動產(chǎn)在內(nèi)的“固定資產(chǎn)”作為租賃物開展融資租賃業(yè)務。實踐中開展不動產(chǎn)融資租賃業(yè)務（通常是以售后回租的形式）的金融租賃公司不在少數(shù)，對于不動產(chǎn)能否作為適格的融資租賃標的物，從法律方面本所觀點認為應從以下幾個方面去判斷：第一，出租人能否有效獲得租賃物的所有權，對于需要進行所有權轉移登記的租賃物是否已在相關部門完成登記；第二，租賃物是否能滿足承租人對標的物使用價值的需求，而非僅僅作為承租人融資的單一目的；第三，租賃物能否發(fā)揮對租金債權的擔保作用。以不滿足上述標準的租賃物敘做售后回租融資租賃交易，有可能被認定為“名為融資租賃實為借貸”的法律關系。

對于“無形資產(chǎn)”能否作為融資租賃的租賃物的問題。該問題也是近年來討論的熱點問題，基于上述管理辦理第四條的規(guī)定，金融租賃公司原則上不能以知識產(chǎn)權等“無形資產(chǎn)”作為租賃物，除非銀保監(jiān)會另有規(guī)定。但值得注意的是，根據(jù)國務院《關于全面推進北京市服務業(yè)擴大開放綜合試點工作方案的批復》（國函〔2019〕16號）的批復意見，允許試點著作權、專利權、商標權等無形資產(chǎn)融資租賃。由于目前銀保監(jiān)會并未出臺相應的具體規(guī)定，建議金融租賃公司待相關規(guī)定出臺后再行開展無形資產(chǎn)融資租賃業(yè)務。

對于生物資產(chǎn)能否作為融資租賃交易租賃物的問題。《固定資產(chǎn)分類與代碼》中列舉了部分動物、植物，表明從會計角度生物資產(chǎn)可以作為固定資產(chǎn)，但并非所有的生物資產(chǎn)均可視為固定資產(chǎn)或適合作為租賃物。租賃的本質(zhì)是讓渡租賃物的使用價值，如生物資產(chǎn)作為租賃物，其應滿足具有使用價值，是勞動工具或手段，其價值可分期轉化到勞動產(chǎn)品中，如動物園中的觀賞性動物、牧場里的奶牛。生物資產(chǎn)作為租賃物的問題十分復雜，應根據(jù)結合生物資產(chǎn)種類及所進行的交易具體分析。同時，值得注意的是，即使特定生物資產(chǎn)可以作為租賃物，金融租賃公司在交易中也應注意將特定生物資產(chǎn)進行特定化，從而滿足取得租賃物所有權的要求。[2]

對于融資租賃租賃物的禁止性規(guī)定。根據(jù)中國銀保監(jiān)會《關于開展“鞏固治亂象成果 促進合規(guī)建設”工作的通知》，金融租賃公司不得以公益性資產(chǎn)、在建工程、未取得所有權或所有權存在瑕疵的財產(chǎn)作為租賃物。因此，金融租賃公司應注意不得就該等類型的財產(chǎn)開展融資租賃業(yè)務。

基于以上，金融租賃公司在開展具體的融資租賃業(yè)務時，應注意審查租賃物的適格性，避免就不適格的租賃物違規(guī)開展融資租賃業(yè)務。

租賃物的登記要求

根據(jù)管理辦法第三十二條、三十三條，金融租賃公司應當合法取得租賃物的所有權并應依法登記。對于國家法律法規(guī)規(guī)定所有權轉移必須到登記部門進行登記的租賃物，即權屬轉移采“登記生效”主義的，金融租賃公司應當進行相關登記；對于所有權轉移不屬于需要登記的租賃物，即權屬轉讓采“登記對抗”主義或通過登記以外的其他方式進行權屬轉移公示的，金融租賃公司應當采取有效措施保障對租賃物的合法權益。

根據(jù)《中華人民共和國物權法》的相關規(guī)定，不動產(chǎn)權屬轉移采登記生效主義，即，除法律另有規(guī)定外，不動產(chǎn)物權的設立、變更、轉讓和消滅經(jīng)依法登記后生效；船舶、航空器和機動車作為特殊動產(chǎn)，權屬轉移采登記對抗主義，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。

因此，基于上述規(guī)定，如金融租賃公司以不動產(chǎn)作為租賃物，則必須依法辦理相關權屬轉移登記；如果金融租賃公司以船舶、航空器、機動車作為租賃物，則可辦理權屬登記或采取其他有效措施，例如在租賃物的顯著位置作出標識、金融租賃公司作為融資租賃的出租人授權承租人將租賃物抵押給自己并辦理保護性抵押登記（該等措施在機動車融資租賃行業(yè)較多）、在動產(chǎn)融資統(tǒng)一登記公示系統(tǒng)做融資租賃交易登記等。金融租賃公司在開展具體的融資租賃業(yè)務時，嚴格遵守該等關于租賃物登記或采取有效措施的規(guī)定要求，避免違規(guī)風險。

法律后果

管理辦法中第五十六條、五十八條，金融租賃公司未按規(guī)定辦理相關登記或采取有效措施保障金融租賃公司對租賃物的合法權益，違反了該辦法的有關規(guī)定，銀監(jiān)會及其派出機構應當對金融租賃公司做出如下處罰：

依法責令限期整改；

逾期未整改的，或者其行為嚴重危及該金融租賃公司的穩(wěn)健運行、損害客戶合法權益的，可以區(qū)別情形，依照《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》等法律法規(guī)，采取暫停業(yè)務、限制股東權利等監(jiān)管措施。（由于《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》并無專門針對金融機構違反登記要求的明確處罰，因此，我們理解該等違反應納入對“審慎經(jīng)營”規(guī)則的違反，并適用與違反“審慎經(jīng)營”規(guī)則相關的處罰，具體參見本文第四部分。）

及時報批，切實履行相關手續(xù)

處罰回顧

回顧近幾年銀保監(jiān)會和各地方銀（保）監(jiān)局對金融租賃公司作出的處罰決定可以發(fā)現(xiàn)，各地銀（保）監(jiān)會對金融租賃公司未及時履行報批手續(xù)的處罰決定也較多，如未經(jīng)任職資格審查任命高級管理人員、未經(jīng)批準變更營業(yè)場所等。

合規(guī)要求

根據(jù)管理辦法的相關規(guī)定，我們梳理了金融租賃公司日常經(jīng)營中涉及向監(jiān)管部門報批、備案、報送的主要事項，具體如下：

根據(jù)上表可以發(fā)現(xiàn)，金融租賃公司的報批、備案、信息報送的監(jiān)管要求與金融租賃公司的日常經(jīng)營和管理密切相關。提示公司在開展以下業(yè)務時，注意取得相關審批：

在通過子公司開展融資租賃業(yè)務時，為設立子公司，需事先取得銀保監(jiān)會的批準；

金融租賃公司開展股權轉讓業(yè)務時，因觸及股權的變更或股權結構的調(diào)整，需獲得銀保監(jiān)會的審批；

董事和高管人員、公司章程、公司住所或營業(yè)場所等的變更，除滿足公司章程規(guī)定外，還需注意獲得銀保監(jiān)會的審批。

近年來我國各政府部門在不斷推進“簡政放權”，深化向服務型政府轉型，減少行政審批、簡化行政手續(xù)，且金融租賃公司的監(jiān)管也日趨向事中事后監(jiān)管發(fā)展。然而，由于金融監(jiān)管對穩(wěn)定經(jīng)濟發(fā)展和保障金融安全方面的重要作用，金融租賃公司在拓展業(yè)務、開展金融創(chuàng)新的同時，應注意遵守對審批、備案、信息報送等監(jiān)管要求，尤其應當取得銀保監(jiān)會審批的事項，需經(jīng)審批后方可開展。

法律后果

根據(jù)管理辦法第五十六條、五十八條以及《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第四十五條至第四十八的規(guī)定，金融租賃公司未能履行報批、核準或報告手續(xù)的，視情況，將面臨如下處罰：

未經(jīng)批準設立分支機構、變更、終止或從事相關未經(jīng)批準或備案的業(yè)務等：

責令改正，有違法所得的，沒收違法所得，違法所得五十萬元以上的，并處違法所得一倍以上五倍以下罰款；沒有違法所得或者違法所得不足五十萬元的，處五十萬元以上二百萬元以下罰款；

情節(jié)特別嚴重或者逾期不改正的，可以責令停業(yè)整頓或者吊銷其經(jīng)營許可證；

構成犯罪的，依法追究刑事責任。

不按照規(guī)定提供報表、報告等文件、資料的：

責令改正;

逾期不改正的，處十萬元以上三十萬元以下罰款。

根據(jù)具體情況，還可對直接負責的董事、高管和其他責任人給與紀律處分、警告、處以五萬以上五十萬以下的罰款、取消其任職資格、一定期限或終身限制其從事銀行業(yè)工作等一項或多項措施。
審慎經(jīng)營，嚴格遵守監(jiān)管指標

處罰回顧

回顧近幾年銀保監(jiān)會和各地方銀（保）監(jiān)局對金融租賃公司作出的處罰決定可以發(fā)現(xiàn)，違法審慎經(jīng)營規(guī)則在金融租賃公司被處罰的案例中占比較大，例如違規(guī)開展關聯(lián)交易、集中度超標、租前調(diào)查不充分、單一客戶融資集中度超比例、不良資產(chǎn)非潔凈出表、業(yè)務制度違反監(jiān)管規(guī)定等。

合規(guī)要求

根據(jù)《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第二十一條的規(guī)定，銀行業(yè)金融機構的審慎經(jīng)營規(guī)則，由法律、行政法規(guī)規(guī)定，也可以由國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構依照法律、行政法規(guī)制定。審慎經(jīng)營規(guī)則包括風險管理、內(nèi)部控制、資本充足率、資產(chǎn)質(zhì)量、損失準備金、風險集中、關聯(lián)交易、資產(chǎn)流動性等。根據(jù)該等規(guī)定，“審慎經(jīng)營”并非一個明確的規(guī)定，而是一個概括性的經(jīng)營規(guī)則要求，其內(nèi)容可謂是細碎繁雜、包羅萬象。

就金融租賃公司而言，其適用的審慎經(jīng)營規(guī)則的具體要求主要集中于管理辦法。我們整理了管理辦法中關于金融租賃公司審慎經(jīng)營規(guī)則項下的相關核心監(jiān)管要求和指標，具體如下：

除上表所列的相關監(jiān)管指標和要求外，“審慎經(jīng)營”規(guī)則同時散見于其他法律法規(guī)以及監(jiān)管機構制定的其他規(guī)定中。所有未具名、未體系化的監(jiān)管要求，都可能被納入“審慎經(jīng)營”規(guī)則的范疇之下，且“審慎經(jīng)營”規(guī)則的概括性、開放性、繁雜性、零散性等特點，無疑將加重金融租賃公司在經(jīng)營和管理中合規(guī)審查的難度。金融租賃公司在開展業(yè)務時，應注意對現(xiàn)行有效的法律規(guī)范中適用于金融租賃公司或非銀行金融機構的“審慎經(jīng)營”監(jiān)管要求進行核查和確認，避免因違反“審慎經(jīng)營”規(guī)則而面臨相應的處罰后果。

法律后果

根據(jù)管理辦法第五十六條、五十八條以及《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第三十七條、第四十六條和第四十八條，如金融租賃公司違反審慎經(jīng)營規(guī)則，將可能面臨如下處罰：

責令限期改正，并處二十萬元以上五十萬元以下罰款；

逾期未改正的，或者其行為嚴重危及該銀行業(yè)金融機構的穩(wěn)健運行、損害存款人和其他客戶合法權益的，可以區(qū)分情形，采取如下措施：

責令暫停部分業(yè)務、停止批準開辦新業(yè)務；

限制分配紅利和其他收入；

限制資產(chǎn)轉讓；

責令控股股東轉讓股權或者限制有關股東的權利；

責令調(diào)整董事、高級管理人員或者限制其權利；

停止批準增設分支機構。

情節(jié)特別嚴重或者逾期不改正的，可以責令停業(yè)整頓或者吊銷其經(jīng)營許可證；

構成犯罪的，依法追究刑事責任；

根據(jù)具體情況，還可對直接負責的董事、高管和其他責任人給與紀律處分、警告、處以五萬以上五十萬以下的罰款、取消其任職資格、一定期限或終身限制其從事銀行業(yè)工作等一項或多項措施。

從上述法律后果可以看出，“審慎經(jīng)營”是銀保監(jiān)會對金融租賃公司監(jiān)管的重要且核心的規(guī)則之一。對“審慎經(jīng)營”規(guī)則的違反一方面會給金融租賃公司的運營帶來不利影響，輕者限期改正，重者被吊銷經(jīng)營許可證、甚或?qū)е鲁袚淌仑熑危硪环矫嬉部赡軐е露隆⒏吖芎推渌熑稳说膫�人責任。鑒于該等后果的嚴重性，金融租賃公司在經(jīng)營和管理中，對“審慎經(jīng)營”規(guī)則的慎重審查尤為重要。

結 語

金融租賃公司合規(guī)問題林林總總，可能涉及方方面面。除了本文中歸納的幾類合規(guī)問題外，在金融租賃公司的日常運營中，還有其他很多需要注意和遵守的合規(guī)問題。同時，除了銀保監(jiān)會及其派出機構的監(jiān)管要求外，各金融租賃公司還需結合金融租賃公司的股東情況、租賃物情況、所處行業(yè)情況等，考慮是否需要遵守上市公司監(jiān)管規(guī)范、稅務、海關、外匯監(jiān)管等規(guī)范。合規(guī)問題不容忽視，金融租賃公司應予以重視，日常掃掃雷，健康又合規(guī)。

[1] 參見《金融租賃公司管理辦法》第二條的規(guī)定。

[2] 相關觀點引自《聚焦生物資產(chǎn)融資租賃中的法律問題》（作者：雷繼平、余學文、李曉燕）